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最新反垄断法论文选题 反垄断法中市场支配地位的认定论文(优质5篇)

时间:2023-10-03 19:09:42 作者:雅蕊 最新反垄断法论文选题 反垄断法中市场支配地位的认定论文(优质5篇)

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反垄断法论文选题篇一

当前,我省劳务用工市场遇到了企业招工难、农民工荒的问题。一些企业正为用工短缺而苦恼,甚至反映不敢接订单,担忧影响今年生产经营安排。为了解农民外出务工和企业招用农民工情况,2月份我们对全省2450户农民就业状况进行了调查,并了解了南昌市等市县部分企业招用农民工情况,现就如何应对劳务市场招工难问题提出一些建议。

一、企业反映招用农民工难

这次企业遇到招用农民工难的问题,始于三季度。月,对南昌小兰工业园区和丰城市工业园区50家当月已招工或有招工计划的企业调查表明,50家企业缺工30%左右,企业招工难开始在局部地区出现。随着经济加快恢复,今年企业缺工问题进一步扩大。据对南昌市调查,春节后市工业园区企业缺工达2万多人,多为普工,主要集中在制造、电子服务行业。宜春调查队调查反映,新春伊始,园区企业新招工人数超过去年同期15%,但专业管理人员、专业技术人员、有一定工作经验的熟练工难招,呈现短缺。在县级工业园区同样面临企业招工难问题,据安福调查队调查反映,到2月20日,全县企业招工计划完成不到60%,70%的企业存在普工和现场作业人员缺口,平均缺口在40%。裕元(安福)制鞋公司计划招收1400名普工,实际招收到700人,完成招工计划的50%。为了招到农民工,缓解用工之急,各地企业对农民工工资福利提高了10%左右,不少企业纷纷降低文化程度要求,年龄限制由18-35岁放宽到18-40岁,以解决用工紧张的问题。同时,一些地方政府出台了有关支持企业招工的政策,但仍满足不了众多企业的用工需求。招工难对企业生产经营造成了一定的影响。据安福调查队调查,一些企业由于遭遇用工不足,原定的生产计划很难完成,已经影响了这些企业在安福县的生存发展,甚至影响了全县招商环境,在一定程度上影响了全县招商引资工作的进程。因此,如何缓解企业招工难成为当前各地劳务用工市场中的主要问题。

二、引发企业“招工难”的原因

1.社会用工需求增加

年我国4万亿元的投资,采取了“就业优先原则”,一般性投资由45%降至7%,而建筑和服务业领域投资分别升至76%和17%,从宏观上扩大了就业面、调整了就业结构、增加了就业岗位。近年来,我省大力抓重大项目,做强做大工业园区,促进工业经济发展,就业吸纳能力不断增强。去年,虽然受到金融危机影响,但全省工业园区从业人员达到139万人,增加4.3万人,增长3.2%。今年以来,国际国内市场需求进一步转旺,企业订单充足,产能得到较好发挥,工业园区经济增长加快。今年1至2月,全省园区实现主营业务收入同比增长45%,增速比去年底快25.6个百分点。特别是随着鄱阳湖生态经济区建设上升为国家战略,全省工业园区企业加大投资力度,一批重大项目相继提前开工投产。1至2月,全省园区有157个项目开工投产,比去年同期新增52个,增幅接近50%。随着各地一批重大项目建设力度加大,利用外资增加,经济增速加快,社会用工需求明显增加。如,安福县引进了裕元(安福)制鞋有限公司、海能实业(江西)有限公司、安泰电子厂等一批知名的科技型、劳动密集型发展潜力较大的企业,并在2月正式投产,预计首期需招收员工5000人。社会用工需求明显增加是引发企业招工难的主要原因。

2.农村本地务工吸引力增强

在扩大内需政策刺激下,农村公益设施建设、新农村建设、农民住房和小农田水利建设等投资大幅度增长,新增加了农民在本地就业机会。以农村新建住房为例,2009年,全省农村新增建房面积人均0.86平方米,增长了75.49%。每平方米造价为486元,以工价不低于造价的15%计算,一个平方可为农村劳动力提供约70元的劳动报酬,推算全省可新增加20多亿元的农村就业岗位。目前农村建房用工不再是亲戚朋友间的互相帮工,基本上是直接花钱请工。这些工作对农民技能和文化素质的要求比较低,农村普通劳动力就可胜任,所以对农民特别是一些中老年的农民吸引力大,帮助了他们本地就业。此外,新建住房拉动了农村砖瓦、沙石生产和建筑材料运输等行业的增长。由于农村基本建设和新农村建设投资大幅度增长,农民在本地做短工的工价上涨到60元/天以上,有的县达到80元/天,工价增长10-15%。以目前本地务工这样的.工价和企业普工1000元左右的月薪比较,企业招工没有了优势。农民在企业务工的机会成本较大,加上城市生活成本高于农村,企业招工的吸引力减弱,本地务工对劳动力就业的吸引力增强。

3.部分农民工等待外出

据农民工监测调查,今年2月份正处春节期间,回家过年的农民工正在陆续返城过程中,部分农民还在等待外出务工。2月末,包括要返城的农民工和新增外出务工农民在内的等待外出务工农民,全省有50万人左右。部分农民因春节而延迟外出务工,导致在外务工人数比正常时间偏少。2月末,全省在外务工农民人数分别比去年11月末、12月末减少7.6%和5.9%。一方面企业订单增加,急需招工;另一方面,部分农民工还在等待外出,加剧了企业“招工难”。

4.用工信息不够畅通

据对安福县调查,部分企业认为解决“招工难”问题是政府的事,存在等待观望的心态,习惯于等政府“说媒”,依赖政府组织的招聘会,而农村很多可转移的富余劳动力又不了解外地用工需求情况,导致企业与求职者信息脱节。

5.工业园区生活配套设施不完善

安福县反映,园区众多企业不包吃住。有些企业提供吃住的场所,但费用由员工自行承担。以安福县某制鞋有限公司为例,该厂为员工在县城租好房子,租金一月45元,一日三餐7元,一月上班25天光吃住就要支出220元。由于园区远离县城,交通、医疗、商务、娱乐设施滞后于员工的基本生活需求。园区务工子女就近上学难,进县城小学距离远,交通不便。这些问题影响了农民进工业园区务工。

三、农民工市场供求分析

尽管目前企业招工难,但农村劳动力仍然富余,农民工总体上是供大于求。企业招工难不是农民工短缺,是企业与农民工双方选择过程出现的一种动态的、结构性失衡,是招工难与找工难并存。

1.农村劳动力供给结构发生变化

我省现有农村劳动力1700多万人,其中在本地从事农业的900万人。根据动态分析,在满足农业生产需要的基础上,除已外出务工的劳动力外,尚有150万左右劳动力需要转移就业。未来农业科技发展还将释放更多的农村劳动力,今后内农村劳动力总体上处于富余状态,但是,农村劳动力结构中,农民工适龄(16-40岁)人数所占比重呈下降趋势,人数增速不断下降。-2009年,全省农村劳动力人数由1588万人增加到1700万人,增长7%。2009年,全省16-40岁的农村劳动力为833万人,比的930万人下降了10%左右,占农村总劳动力的比重由58.6%下降到49%,下降了9.6个百分点。从农村劳动力总量、结构、使用变化看,农村劳动力总体上处于供大于求与农民工适龄人数下降并存的状态。

2.企业和农民工双方选择中的期望偏差扩大

老一代农民工已基本成为有经验的员工,有技术和人脉优势,选择条件好的就业机会多,可能性大。新增农民工主体是80、90后的农村适龄劳动力,自身素质有了较大提高,基本上有初中以上文化水平,家庭生活条件和生活质量有了很大改善,生活方式和生活习惯有很大变化。他们已由过去的生存型务工基本上过渡到了发展型务工,就业观念发生变化,对就业期望要求更高,不愿意做普工,希望从事有技术的劳动,更注重发展机会,或者服务类工作,能开阔眼界,或者工资高的工作,能过上体面的生活。所以,农民工对工作条件和薪酬的期望在不断提高。然而,企业提供的工作岗位结构大体上没有变化,大多数是高强度、条件较差、低工资的岗位,必然会导致其招工难。同时,企业在改善农民工待遇方面,仍然停留在过去对待农民生存型务工的观念上,缺乏有效解决农民工这些诉求的途径,与当代农民工期望的矛盾越来越大。据调查,目前我省外出农民工所在单位或雇主为其缴纳了养老、医疗、工伤、失业、生育保险费的分别占3.6%、6.79%、18.2%、0.9%、0.3%;企业工资待遇低,劳动强度大,工作时间较长,一半多的农民工每天工作时间超过10个时;中小企业基本上没有自己的员工培训机构和体系,缺乏企业文化。企业和农民工选择之间存在着期望偏差。这种越来越大的期望偏差,在一定程度上加剧了企业招工难与农民找工难的供求结构性矛盾。

3.劳务用工需求结构发生变化

目前劳务用工市场中,低端、高端的劳动力仍然难找工作。各地产业正在不断升级,文化素质偏低的农民工无法胜任技能型工作。与此同时,高端劳动力同样存在就业难的现象。据全国统计公报,2009年全国有37.1万研究生毕业生需要就业,有480万普通高等教育本专科毕业生需要就业,有619.2万各类中等职业教育毕业生需就业,有184.2万普通高中毕业生等待就业,有93.8万初中毕业生进入社会需要就业,2009年共计新增1400多万需要就业人口。但2009全国就业人员77995万人,比上年末增加515万人。总的来看,劳动力等待就业的比例较高,一边是企业用工喊渴,一边是人才空闲浪费。

四、破解劳务市场中招工难的建议

曾在前后,沿海地区甚至包括我省在内的部分中部地区出现过企业招工难。之后因发生金融危机,经济增长下滑,出现大批农民工返乡。目前经济恢复后,企业招工难再次发生并且发生面比上次更大。这种现象折射出劳务用工市场发生了趋势性的变化,由过去的供大于求的单一结构状态转变为招工难与找工难并存的复杂结构状态。今后一个时期,随着我国经济快速增长,劳务市场这种供求结构性的失衡将会越来越突出,值得我们未雨绸缪,积极应对。

1.强化市场机制作用。企业招工和农民务工是市场化的一种行为。目前,企业招工难与工资待遇低有直接关系。积极改善和提高农民工工资福利待遇是遵从市场规律的必然选择。用工企业应及时根据劳动力市场供求状况,结合企业生产经营情况,调整工资福利水平,以薪留人。积极改善工作生活环境,为职工解决生活问题。做好农民工养老和失业保险工作,维护农民工合法权益,以保障留人。

2.发挥政府服务作用。完善企业招工和劳务输出组织体系,提高组织程度和信息网络化程度。目前,我省外出农民工中,通过政府组织或中介组织的所占比例很低。政府要在组织农民外出务工中发挥积极作用。建立和实施农村劳动力就业状况基本信息登记制度、企业招工信息发布制度,利用现代信息传输手段,把信息网络延伸到乡村和企业,减少农民外出务工和企业招工的搜寻成本,提高对接成功率。比如可以直接将务工信息发送到各登记的求职者手机中,比一般的公布和广告有效。同时必须进行制度创新,完善农民工的养老保障制度,解决农民工身份问题,政府可以通过降低农民工落户门槛、解决其子女义务教育、增加公共服务供给等吸纳农民工。:

3.加快完善园区基础设施配套建设。工业园区是农民务工集中地。目前,园区大多离城市较远,交通生活设施配套不完善。为此政府应充分发挥好社会管理和公共服务职能,积极改善交通生活条件。

4.加快企业用工方式的转变。建立企业稳定使用农民工的机制,把农民工由目前临时工性质的产业工人,建设成为较为稳定的产业工人。改变对待农民工“招之即来,挥之即去”的理念,不能把农民工当成随时可以要,随时可以不支付任何成本辞退的临时工。在农民工技能、职业道德培训方面,大中型企业应建立自己的职工培训体系,加强对农民工的培训,增强农民工自身发展能力,使农民工能够稳定、安心工作,以情留人。

5.加快企业产业升级。企业招工难主要集中在低附加值、低技术的劳动密集型企业。这些企业由于产业技术偏低,经营效率不高,过去依靠廉价的劳动力得以生存。现在由于工作强度大,工资待遇不高,对求职者难有吸引力。因此,要从根本上解决招工难,必须推动企业产业技术升级,由粗加工向深加工转变,由低端产品向高端产品转变。通过产业技术升级,提高生产效率,提高工资水平,改善生产经营环境,使企业真正走上依靠劳动者素质提升和企业科技创新的集约发展之路,走上可持续发展之路。

6.加强对低端劳动力的技能培训。各地可采用政府发放实名学时培训卡,持卡人可选择籍贯地或就业地的政府定点培训机构学习,技能专业也可灵活选择。培训机构必须严格按照学习考核标准认定学习效果。

反垄断法论文选题篇二

摘要:《数据结构》课程是计算机专业中的一门专业基础必修课,该课程主要介绍和研究数据在计算机中的存储和处理方法,旨在培养学生分析数据、组织数据的能力,告诉学生如何编写效率高、结构好的程序。它是介于数学、计算机硬件和计算机软件三者之间的一门核心课程,在计算机科学中,《数据结构》不仅是一般程序设计的基础,而且对于学习计算机专业的其他课程,如操作系统、编译原理、数据库管理系统、软件工程、人工智能等都是十分有益的。

关键词:数据结构;专业;必修

一、学习《数据结构》课程的重要性

《数据结构》课程是计算机专业中的一门专业基础必修课,但凡设置计算机专业的学校都开设此课程。该课程主要介绍和研究数据在计算机中的存储和处理方法,旨在培养学生分析数据、组织数据的能力,告诉学生如何编写效率高、结构好的程序。数据结构的研究不仅涉及到计算机硬件(特别是编码理论、存储装置和存取方法等)的研究范围,而且和计算机软件的研究有着更密切的关系,无论是编译程序还是操作系统,都涉及到数据元素在存储器中的分配问题。在研究信息检索时也必须考虑如何组织数据,以便查找和存取数据元素更为方便。因此,可以认为《数据结构》是介于数学、计算机硬件和计算机软件三者之间的一门核心课程,在计算机科学中,数据结构不仅是一般程序设计(特别是非数值计算的程序设计)的基础,而且是设计和实现编译程序、操作系统、数据系统及其他系统程序和大型应用程序的重要基础。《数据结构》课程的前导课程有:计算机基础、高等数学、一门程序设计语言(如c语言、pascal语言、c++语言、java语言等)、微型计算机原理等,后续课程有操作系统、计算机网络技术、组网工程、java程序设计、单片机原理与应用等。

二、《数据结构》课程的内容

《数据结构》课程涉及内容有绪论,各种常见数据结构以及排序、查找等知识点。教材共分为三部分内容,第一部分为绪论,概括讲解了数据结构的概念和相关术语,重点阐述了数据结构的概念,数据结构的逻辑结构、存储结构以及运算,为后续章节的学习打下坚实的基础。第二部分为各种常见的数据结构,如线性表、栈、队列、串、数组、广义表、树、图,这八种数据结构又分为两大类,线性表、栈、队列、串、数组为线性结构的数据结构,广义表、树、图为非线性结构的数据结构,对这两大类数据结构分别从数据结构的逻辑结构、存储结构以及在某种存储结构下的运算三方面进行详细讲解,从而更好地掌握各种数据结构,并熟练运用。第三部分为查找和排序,分别讲解了若干种查找算法和排序算法。

从教材的安排很容易就看出《数据结构》课程的重点内容为各种常见数据结构:线性表、栈、队列、串、数组、广义表、树、图。学好常见的数据结构可以为后续课程的学习打下良好的基础,也是学习计算机专业其他课程的必备条件。

三、《数据结构》课程在其他课程中的地位该课程中常见的数据结构已渗透于计算机专业的各门课程中。诸如:《操作系统》课程中涉及到“队列”和“树”数据结构的使用。即在进程管理中,进程调度的原则是从就绪队列中按照某种原则选取一个进程处于执行状态,其中有一种方法就是将各准备就绪的进程按先后顺序排成一个队列,然后按照先后顺序进行进程调度,这个原则中就是将各就绪进程按照“队列”这种数据结构进行组织并进行运算处理的'。在文件管理中,文件的结构就是“树”型结构,对文件进行存储处理时,都将按照“树”这种结构进行。

《组网工程》课程中涉及到“栈”数据结构的使用。即计算机网络体系结构中的开放系统互连osi参考模型有七层协议,这七层协议组成了协议栈。协议栈是指网络中各层协议的总和,其形象地反映了一个网络中文件传输的过程:由上层协议到底层协议,再由底层协议到上层协议。这个过程正是利用可“栈”先进后出的特点。

《单片机原理与应用》课程中也涉及到“栈”的应用。

在51单片机的存储器中开辟了一片堆栈区,用于子程序调用和中断操作。堆栈使用方法:1.调用子程序或中断时,返回地址(断点)自动进栈。程序返回时,断点再自动弹回pc。

2.使用专用的堆栈操作指令进行进出栈操作。保护现场(push);恢复现场(pop)。

《数据结构》课程已渗透于计算机专业领域中的许多课程中,算法已不仅是程序设计的基础,而更多的是操作系统、编译原理、数据库管理系统、软件工程、人工智能等课程的基础。

四、结束语

学好《数据结构》课程,对于学习计算机专业的其他课程都是十分重要的。对这门课程知识点的掌握、应用和拓展,对编程能力的发展有着直接的影响。参考文献:[1]严蔚敏,吴伟民.数据结构[m].清华大学出版社.

[2]王路群.数据结构[m].中国水利水电出版社.

[3]吉书鹏.操作系统[m].大连理工大学出版社.

作者简介:付向艳,女,助教,毕业于陕西师范大学计算机科学与技术专业,现任教于陕西服装艺术职业学院计算机系。

反垄断法论文选题篇三

摘要:钢琴教育作为音乐教育的重要组成部分,在当今素质教育理念体系中发挥着重要作用。课题在阐述素质教育基本内涵的基础上,结合钢琴教育的特点,重点分析探讨了钢琴教育在素质教育中的地位与作用。课题研究对于推动我国钢琴教育事业的发展并使其更好地辅助素质教育工作具有重要的价值。

关键词:钢琴教育;素质教育;作用地位

素质教育是我国在新时期为全面培养素质人才,迎接新时代挑战的一种广泛实行的教育方式,更是国民教育中的一项核心政策。音乐教育是素质教育的一个重要的组成部分,对于培养学习者的文化素质颇有益处,而钢琴教育又在音乐教育中拥有着较高的地位,因此钢琴教育对于素质教育的发展而言有着多重的积极意义。无论是其提升学生审美、鉴赏与想象能力的教学目的,还是其丰富且有吸引力的学习内容,亦或是需要五官与心灵默契配合的美妙教育方法,都是素质教育理念的具体体现。

一、素质教育的具体内涵

素质教育最主要目的是在充分尊重人主体特性的基础上,全面提高人的基本素质,它是以通过开发人的智力潜质来培养人的健全人格的一种教育方式,这种方式往往以性格作为基础。在情感的基础上,素质教育依赖于知识体系以及综合能力的支撑,并且以认知、实践、共处、生存作为倡导的基本价值取向。素质教育具有区别于传统教育模式的多种特质,比如思维创造性、主体实践性以及立体空间性等等,它主张在教育中重视学习方法的传授,鼓励学习者独立自主的发现、思考、解决问题,而不仅仅是传授现成的知识给他们。

二、钢琴教育的基本特点

钢琴教育的一个首要特点是实践性,这种实践体现在钢琴学习的音乐基础、技能训练、器乐教学以及曲目赏析的等各个方面;其次是形象性,从本质上来讲,钢琴教育是提升人们对于美的感知,从目的上来讲,钢琴教育旨在表现音乐的魅力形象中引起受众共鸣;此外钢琴教育还有一个特性是情感性,音乐的灵性在于情感在心灵与心灵之间的传达,任何一个作曲家的作品中都蕴含了其美妙或复杂思维与情感,这是一种无关逻辑与理论的.十分纯碎的心灵的交流体验。

三、钢琴教育在素质教育中的地位和作用

(一)钢琴教育可以开发智力、挖掘潜能

钢琴演奏的过程不仅仅体现了手指的灵活调动能力,也充分反映着大脑的反映以及协调能力。我们知道,人的左脑是语言脑,右脑是音乐脑,左右脑的明确分工与默契配合才能保证学习者的高效学习。而钢琴演奏行为在培养了左脑逻辑思维表达能力的同时充分锻炼了右脑的管理反映能力,通过刺激其神经达到使大脑兴奋的效果,从这一角度来讲,钢琴对于整合与协调左右脑的思维活动具有显著的作用。从挖掘潜能的角度来看,钢琴演奏是诸如记忆、想象、判断等一系列思维或者心理过程综合作用的体现,这个过程能够大大提高学生的反映速度,提升智力活动的效率。钢琴教育培养的是形象思维、逻辑思维以及立体思维三者之间的结合与协调,可以在开发学习者智力的同时,不断激发其各项潜能。

(二)钢琴教育可以提升人格魅力、培养情操

高雅品格的形成是在无形之中进行的,比如人们在钢琴学习中感受大师名曲艺术魅力的过程便是一个陶冶情操、提升品格意识的一个过程,这对于素质教育而言是一种极佳的方式,素质教育所倡导的正是这种在潜移默化中取得多重成效的理念。钢琴教育对于塑造人们的人格形象也具有重要的意义,钢琴技巧的学习以及对音乐作品的感知欣赏能够帮助学生获得人格品质的提升以及自身修养内涵的增长,使其散发由内而外的个人魅力与雅致气质。在钢琴教育中实行素质教育其实是一个自然渗透的过程,往往会取得事半功倍的最终效果。

(三)钢琴教育可以提高情商、增强控制能力

情商可以衡量人们情感发展水平的高低,在钢琴学习过程中,人们的心理情感、艺术天赋以及审美感知力等都会被挖掘,在音乐的世界中身心都得到放松,获得与外界协调融合的内心情感世界,情商有了很大程度上的提升与发展,能够使人们更好地进行社会交往。钢琴学习还可以帮助学习者缓解压力,增强对自身消极情绪的调整控制能力,培养人们良好的自我意识,满足其对释放精神情感与生活压了的需求,这种情商的提升与情感的调节反过来也可以使人们学习钢琴的积极性大大增加,能够使其获得更好地演奏学习效果。

(四)钢琴教育可以培养综合素质、开拓创造性思维

钢琴教育中学习者要实现自己的演奏与音乐情感的交融,不仅仅要练习双手手指的灵活以获得精湛的琴艺,还要重点培养想象力以及艺术审美能力,即从这一角度来看,钢琴教育既包含基本技艺的教学,同时还是一门审美教育,在这样一个过程中,学习者的精神与心灵得到净化,思想得到升华。钢琴教育还可以运用到素质教育里面理解力与观察力的培养中,通过细节分析与反复琢磨在较大程度上提高学习者这方面的能力。钢琴教育复杂、灵活又多变的特点有助于激发学习者的创造性思维,不论是从思维的角度还是从心理学的角度,这都说明钢琴教育在素质教育中有着基本而且必要的职能。

四、结语

综上所述,钢琴教育对于学习者的德、智、体、美各方面的发展均具有十分重要的积极意义,提高素质教育的一个重要途径便是广泛地推广音乐教育尤其是钢琴教育。提高钢琴教育的教育质量与水平能够使更多的受教育者满足社会需求,钢琴艺术教育在社会发展的新时期应该得到越来越多的重视。

参考文献:

[1]马云思.素质教育下钢琴教育改革策略浅析[j].艺术科技,2014(8).

[2]武春寒.浅论钢琴教育在素质教育中的地位与作用[j].黄河之声,2014(5).

反垄断法论文选题篇四

摘要:爱玩对于幼儿来说是一种天性,在幼儿成长和发展的进程中,游戏可以让幼儿获得生活和学习的经验,促进幼儿的智力发育和成长,在基于幼儿快乐、健康成长的理念之下,要探索有益于幼儿成长和发展的游戏,使幼儿深入地沉浸到游戏情境和氛围之中,获得德、智、体、美、劳等方面的成长和全面发展,要采用多样化的幼儿游戏教育策略,充分发挥游戏对于幼儿的运用价值和功能。

关键词:游戏;幼儿教育;地位;运用

0引言

游戏伴随幼儿成长,对于幼儿来说有极其重要的地位和意义,在各种不同的游戏之中,渗透和融合了民间的智慧和文化,可以有效地帮助幼儿探索周围的世界,更好地与幼儿的好模仿、好游戏的心理相契合,使幼儿汲取更为丰富的知识和文化,感受和体验游戏所带来的欢愉和喜悦,促进幼儿全面成长和发展。

反垄断法论文选题篇五

在购买商品房时会签订购房合同,而在合同中会有关于不可抗力的规定。对于此条款中的“不可抗力”在法律上究竟是如何规定?下面为大家分享了购房合同中的不可抗力认定的论文,欢迎借鉴!

摘要:商品房买卖合同中经常出现关于“不可抗力”的条款纠纷,开发商和购房者由于所站的立场不同对不可抗力的理解和诠释也不一样,如何能站在法律的角度结合客观实际让买卖双方行使各自的权益是本文的主旨。

关键词:商品房买卖合同;不可抗力;开发商;免责条款

商品房买卖合同是指房地产开发企业将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人,买受人支付价款的合同。《商品房买卖合同》第八条交付期限“但如遇下列特殊原因,除双方协商同意解除合同或变更合同外,出卖人可据实予以延期:1、遭遇不可抗力,且出卖人在发生起____日内告知买受人的:”对于此条款中的“不可抗力”,由于认识和理解的角度不同,在实践中购房者和开发商往往会由此发生争议,引起纠纷。对于不可抗力,法律有明文规定。《民法通则》第153条和《合同法》第117条分别表述为:本法所称的“不可抗力”,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。购房者在签订《商品房买卖合同》及《补充协议》时应对开发商就不可抗力的界定、表现形态的阐明和罗列予以认真审查,防止开发商对不可抗力作任意扩大化解释。

一、不可抗力的概念及范围

所谓不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。如地震、洪水、非典等。我国法律对不可抗力的范围没有具体规定,一般来说不可抗力包括:

2、社会异常事件。如战争、罢工、政策调整、政府禁令等。我国法律原则上认可社会事件可以构成不可抗力,但哪些社会事件构成不可抗力,法律没有做出明确的规定。在实践中,当事人在合同中可以约定社会事件的范围,如果没有约定明确的范围,当事人又对造成违约的原因是否构成不可抗力发生争议而致诉讼,法院应当根据该社会事件的性质、具体案情来判断其是否构成不可抗力,并判定当事人是否可以免责。

不可抗力是商品房预售合同履行中的法定免责条款,往往是预售方提出的预期交付房屋的一个重要理由。在商品房买卖合同中不可抗力是指商品房买卖双方在订立和履行合同过程中不能预见、不可抗拒的外来力量。是不受买卖双方意志左右、支配并且影响商品房买卖合同正常履行的自然现象和社会现象。一般说来,不可抗力的构成要件有4个:

1、不能预见。按大众的标准去衡量,商品房买卖合同双方在尽到了应有的注意义务而仍不能预见,就具备不可抗力的主观要件,不可抗力的事由要发生在履行期间,也就是在签订合同的时候不能预见。

2、不能避免。是指当事人对事件的发生不能进行控制。不可抗力的事由影响的法律主体是购房合同签订的双方,也就是开发商和购房者。

3、不能克服。是指当事人对事件的发展及结果不能进行控制。

、因果关系。不可抗力与造成合同不能或不能完全履行有因果关系才可以作为免责的事由。需要指出的是,不可抗力免责,需以上4个要件同时具备。如果造成逾期交房的理由符合上述4个条件,那么可以认定该事由为不可抗力,可以免除开发商违约责任,否则就不能视为不可抗力,开发商就要承担相应的违约责任。因此说。对于购房合同中免责事由的“不可抗力”必须符合法律的明确规定,不能凭主观臆想去推定。

在实践中,个别房地产开发商以“施工期间雨量大、天气寒冷异常、民工返乡潮”等等提出延期交房抗辩,若在合同中没有特别约定,笔者认为均不构成不可抗力。因以上原因中气候因素在一定条件下是可以预见的,并采用一定的防护措施是可以克服的,因此,不能认定为不可抗力。建房过程中可能出现因民工返乡、停工等因施工纠纷造成最终的迟延交房或者因第三方过错以及资金、原材料等方面出现不能控制的问题在一定条件下可以作为不可抗力而免责理由。

在处理商品房销售纠纷案件时,应当抓住预售方能否预见、能否避免、人力能否控制等关键环节。例如,暴雨、停电、停水、停气等不利因素影响工期进展时,应将其作为影响交房日期的一个因素加以考虑,而不能作为不可抗力要求延期履行合同。有法律规定,施工单位在工程施工过程中因暴雨、停电、停水、停气等因素造成工期延误的,则工期可以顺延。应该注意的是,此款只能约束工程承建方和开发商,其内容是开发商和承建方在约定工期时所考虑的因素。而购房人不直接与承建方发生法律关系,无义务考虑此问题。故此规定不能作为预售方对抗购房人的理由。预售的开发商不能以此免责。

在施工中遇到的困难和技术难题是开发商在建造房屋之前就可以预见的,即使是不能克服的,那也是开发商在建造房屋过程中自己所需要承担的风险,而不能将此风险转移给购房者。同样。市政配套的批准与安装具有一定的程序性,开发商在最初总体规划时就应当可以预见批准与安装的期限,如果确实是政府行为而导致延误的,那也是开发商在开发房地产过程中可以预见和可能要承担的风险,而不能将此风险转移给购房者。

总之,不能将对市场判断不准确、投资失误、项目设计不周密、修改方案等因素归之为不可抗力,同时也不能把应该预计到而没有预计到的季节影响、上级行为、政府行为等因素归之为不可抗力,从而免除开发商本身理应承担的违约责任。

二、不可抗力的免除责任和法律效力

根据《合同法》规定,违约的当事人一般应当承担违约责任,但有些违约行为因为有特殊原因而能够被免除违约责任,不可抗力就是免责的原因之一。我国《合同法》第117条第1款规定:“因不可抗力不能履行合同的。根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外,当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称的不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”根据法律规定,因不可抗力不能履行合同的。根据不可抗力的影响,可以部分或者全部免除责任。因此。因不可抗力发生导致合同不能履行时,可发生如下法律效果:

4、延长合同义务的履行期间。在许多情况下,不可抗力事件只是暂时地阻止合同的履行,并不导致合同完全、永远的不能履行,此时维持合同效力并延长履行期限为较好的方式。

《合同法》第118条规定:“当事人一方由于不可抗力不能履行合同时,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。”根据上述法律规定:

1、不可抗力事件是否发生,必须在一定的期限内以提供的有关证明为据;

2、构成不可抗力免责的条件,必须是遭受不可抗力影响的一方(开发商)履行“及时通知对方”和“在一定期限内提供证明”的程序和义务。只有这样,不可抗力及其免责才能认定。否则。即使确实发生不可抗力事件,若开发商没有履行“及时通知”和“在一定期限内提供证明”的义务,那么开发商就不能依此免除其法律责任。所以,购房者应在合同中约定:“开发商因不可抗力逾期交房的,开发商应自不可抗力发生之日起日内告知购房者并向购房者提供政府有关部门不可抗力证明后方可凭此免责。”

此外,《合同法》中并没有关于提供什么部门出具的“不可抗力证明”和不可抗力的自然事件达到何种程度才能构成免责条件的规定,但是关于“不可抗力证明”的出具应当由不可抗力事件发生地的政府有关主管机关,这里所说的主管机关必须是能够对不可抗力事件做出说明或证明的机关。如国家行为由做出作为的国家机关出具证明;自然事件由事件的分管部门(如:地震由地震局、火灾由消防局等)出具证明。只有这样,该“不可抗力证明”才具有说服力和证明力。因为这些政府主管部门不仅具备不可抗力事件的监测体系、监测设备。且具备监测记录的时间和持续影响程度的记录。

最后,提醒购房者的是开发商所谓“非甲方(开发商)所能控制(或克服)的因素”的规定不能作为不可抗力的约定,这是开发商对不可抗力的扩大解释。因为非开发商所能控制的因素是多种多样的,既包括属于不可抗力的范畴如国家、自然事件因素,也包括国家、政府依职权对违法建设、违法销售的查处行为及其他第三方责任的因素。而开发商对于其他第三方责任因素造成合同不能履行或延迟履行的不能作为不可抗力予以免责。因为根据《合同法》第121条规定:“当事人一方因第三人的'原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。”

三、不可抗力是否可以在合同中约定

不可抗力是我们在实践中不能按合同约定时间交付房屋时,而免除责任的首选条件。但是,并非只有“不可抗力”才能免除责任。根据有关法律的规定,免责的范围和情形大致有几种,具体来说,免责的范围和情形主要包括:

1、因“不可抗力”而免责;

2、因法律特别规定而免责;

3、因对方完全不履约而免责;

4、因合同中约定的条件出现而免责。第二种情形属于法定免责。第三种情形实质上是不安抗辩权的行使,比如按照施工进度进行分期付款的购房合同中,如果开发商在约定的期限内,未达到或明显不可能达到相应的施工进度,购房人则可以拒绝付款,并且免责;相反,如果开发商已经按期履约,购房人未按期付款,开发商则可以拒绝交房,并且免责。第四种情况属于约定免责,主要看双方在合同中的约定,合同双方可以在合同中约定,在某些条件下可以不履行或中止履行合同义务,而不承担责任。需要注意的是,这种约定根据《合同法》的规定,在两种情形下是无效的:

1、造成对方人身伤害的;

2、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

不可抗力在《民法通则》及《合同法》中有明文规定,是法定的免责事由。但有商品房买卖合同中,根据合同自治的原则,对不可抗力的范围仍可约定。不可抗力是法定免责条款,商品房买卖合同双方在约定不可抗力条款时应当在法定范围内约定,如开发商约定的不可抗力范围超出法定范围,则有可能构成无效的免责条款:同时不可抗力作为免责条款具有强制性,当事人不得约定将不可抗力排除在免责事由之外。一般来说。在商品房买卖合同中,双方可以将以下事件约定为不可抗力:

1、政府重大行为,如奥运会、世博会等重大项目造成的交通管制、施工限制等。

2、特别异常的气候条件,如风暴、沙尘暴等恶劣天气。在约定时一定需将恶劣程度约定明确。

3、市政配套设施规划的批准与配套安装的延误,如供水、供电、排水等设施的延误。

4、拆迁工程中,因被拆迁人拒不拆迁造成的工程延误等。

5、施工中碰到异常困难及重大技术问题不能及时解决。

这里需要注意的是,并非双方事先约定了免责条款,一方当事人就可以坐等免责了,在免责情形出现时,提出免责的一方,还要尽如下义务:告知义务、补救义务、举证义务。以非典时期商品房买卖中出现纠纷时的不可抗力为例予以说明,即使因非典的缘故,购房者或开发商可以免责,但仍应履行3项义务:

1,积极补救义务。当事人有义务采取一切可能的有效措施,尽量避免或减少损失。对开发商来说,交房期限一般都是由开发商提出的,因此除了事后补救外。最好在确定此期限前。就充分考虑到各种影响交房的情况:对购房人来说,在约定的交房期限将至时,应事先对自己的时间做好安排,避免错过接收日期。

2,告知义务,即不能履行合同的一方应及时电话或发函告知另一方。当不可抗力及其他免责的条件出现时,当事人有义务及时通告对方当事人,以使对方当事人采取有效措施,避免或减少损失。这在《商品房买卖合同》示范文本第八条留有空白,要求开发商填写因不可抗力延期交房时,及时告知购房人的时限。

3,举证义务,不能履行合同的一方应提供相应的证明,购房者可以到公证处对因非典而隔离的事实予以公证,开发商可到政府主管部门开具有关证明。否则,一旦双方因此发生了争执,提出免责的一方又不能举证,那么则要承担相应的法律责任。

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